我一直告诫华裔业主们：员工告老板，常见的的理由是 “最低工资标准”、“加班费”、“吃饭时间”、“休息时间”、 “工资记录”、“小费分配”、“分班费”等。取巧不如防范。防范越早，损失越小。

有些南美人吃劳工赔偿，屡试屡爽，吃出甜头来了。他们比华裔老板更了解加州关于“加班费”、“最低工资标准”、“休息时间”、“吃饭时间”、“工资记录”、“工伤赔偿”、“小费分配”等方面的标准。基本套路是这样的：在一个餐馆稳定下来以后，勤勤恳恳地干，等到第3年或第4年开始告。有时候家里缺钱，也可能提前行动，干几个月后就开始要赔偿。

他们知道，劳工局对工资争议有3年管辖权，联邦法院和州法院对工资争议有4年管辖权。他们去劳工局告，劳工局的工作人员会偏向他们，会根据他们说的，按照公式计算“加班费补偿”等。所以，走劳工局告老板，不用律师，拿钱快。但若走法院程序，一般需要律师协助，拿钱慢。

不论到哪里告，都要有证据。问题是，在劳工诉讼里，如果雇主没有客观、可信的证据证明雇员的证据、证词为假，那么劳工局、法院就假定雇员提供的证据和证词是真实的。例如：雇员带来过去3年的挂历，他在每个日子上都打一个记号，说是出工的记录。

如果雇主没有打卡记录，也没有员工签字的缺勤记录，那麽画记号的每一天都算上班时间。对雇主来说，最主要的证据是打工卡。如果你没有打卡机器，建议你买比较好的打卡设备，最好是有指纹识别功能的，这样别人无法代打。

至少30分钟的吃饭时间（无薪）

关于吃饭时间，若一个班次的出工时间超过5小时，法律要求雇主给员工至少30分钟的吃饭时间。这30分钟时间不算上班时间，不需要发薪。雇主如不给这个吃饭时间，就必须按照雇员的正常工资标准补给员工1小时的工钱。

如果没有明确的书面政策（例如 “员工手册”、张贴、打卡记录），餐馆员工在餐馆里和其他员工一起吃饭，很可能被定性为工作时间。法律要求的吃饭时间，是指员工有权利支配的、自由的、愿意去哪里就去哪里的30分钟 （Brinker Restaurant Corp. v. Superior Court）。

第一次吃饭时间，不能晚于第5个工作小时结束之时。例如，如果上午10点开工，那么吃饭时间不能晚于下午3点。再如，张三在某超市干半工，上班时间是上午10点到下午3点，不超过5个小时，那么老板不需要给他30分钟的吃饭时间。

如果一个工日的工作可以在6个小时做完，那么雇主、雇员可以通过书面协议，免掉吃饭时间。

如果员工在一个工日需要工作10个小时以上，法律要求雇主给员工第二个至少30分钟的吃饭时间。第二次吃饭时间，不能晚于第10个工作小时结束之时。例如，上午10点开工，2：30 - 3：00午餐，3点开工，那么第二次吃饭时间不能晚于下午8点。

如果员工在一个工日需要工作10个小时以上、12个小时以下，那么雇主、雇员可以通过书面协议，免掉两个中的一个30分钟吃饭时间。

如果员工在一个工日需要工作12个小时以上，那么雇主必须给员工第二个30分钟吃饭时间。

至少10分钟的休息时间（有薪）

关于休息时间，若一个班次的出工时间超过3.5小时，法律要求雇主给员工10分钟的休息时间。如果员工干6个小时以上，雇主应该给第2次休息时间。如果员工干10个小时以上，雇主应该给第3次休息时间。每一次的10分钟休息时间属于上班时间，需要发工资。

雇主如不给员工这个休息时间，就要按照雇员的正常工资标准补给员工1小时的工钱。如果雇主有明确的关于休息时间的政策，雇员自愿不去休息，雇主不需要强迫雇员去休息。但雇主不能鼓励雇员不休息，否则就是不给雇员休息时间（Brinker Restaurant Corp. v. Superior Court）。

如果没有明确的书面政策（例如 “员工手册”、张贴、打卡记录），餐馆员工在餐馆门外抽烟、聊天，很可能被定性为工作时间。法律要求的休息时间，是指不受雇主干预的、员工有权利支配的、自由的10分钟（Augustus v.​ ABM Security Services, Inc.）。

如果既没有给30分钟吃饭时间，又没有给休息10分钟时间，这一天老板要额外给员工两小时的工钱。例如，一位员工工作12个小时，他必须有三个10分钟的休息时间，两个30分钟的吃饭时间。如雇主欠他1-3个10分钟休息时间，又欠他1-2个30分钟的吃饭时间，雇主就必须补偿他两小时的工钱。

加班费（超时工资）

关于加班费（超时工资），每天8小时之外的、每星期40小时之外的工作时间，雇主必须按照雇员的正常工资标准的150%发薪。每天12小时之外的、每星期连续7天工作之第7天的前8小时之外的工作时间，雇主必须按照雇员的正常工资标准的200%发薪。

雇员的正常工资标准是这样计算出来的：全年的实际收入除以52星期再除以40（即实际收入/52/40）。华人雇主厌恶加班费，偏爱月薪。一旦有工时工薪争议，月薪越高，“正常工资标准”就越高，因而加班费赔偿就越高。

分班费

除了“加班费”等问题外，还有一个“分班费”问题。如果工人的8小时工作被雇主分成了两班，而两班之间超过1小时的间隔，在此间隔时间工人不需工作、也不拿工资，那么法律要求：雇主每天支付给工人1小时的最低工资标准的工资。这就是加州劳工法规定的 “分班费”。但是，如果工人的实际工资已超过最低工资标准，那么超出的部分，可用来抵偿“分班费”。

例一: Jose 的工资是每小时$10.50，工作时间11:00AM-2:00PM;4:00PM-9:00PM，那么按照目前的最低工资标准(雇主有26位以上雇员)，他应得的“分班费”是$10.50。

例二: Maria 的工资是每小时$11，工作时间11:00AM-2:00PM; 4:00-9:00PM，那么她应得的“分班费”是$10.50，但由于她的实际工资高于最低工资标准(雇主有26位以上雇员)，8小时里高出了$0.5x 8 = $4，因此雇主欠她的“分班费”是 $10.50 - $4 = $6.5。如果工人的实际工资是每小时$12，工作时间是8小时，那么每小时超付 $1.5，共$12，高于最低工资标准，因此“分班费”就被全部抵销。

【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont, 中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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