【雇员持股： 幻影股, SARs与奖励】（祝良律师随笔№. 834）

雇员持股计划有多种形式，例如ESOP、401(K)、股权期权、雇员购股计划（ESPP）等常规形式。非常规形式也有多种，主要是幻影股（Phantom Stock）和股票增值权（SARs)。

幻影股（Phantom Stock），亦称虚股，与其说它是一种股权，不如说它是一种奖励。在幻影股计划里，公司承诺给雇员奖励，而此奖励或者与公司的股份价值挂钩，或者与公司在预定时段内的股份增值挂钩。持有幻影股的雇员实际上并不拥有股权，而是获得了相当于一定数额股份之价值的奖金机会，或者一定数额股份在预定时段内的增值部分。

股票增值权（Stock Appreciation Rights, SARS），与幻影股计划相似，也是一种奖励。持有股票增值权的雇员实际上并未获得股票，而是获得了一个用来计算奖励的基数，即这个基数的股票在一段时间里的增值部分就是雇员的奖金。股票增值是在变动之中的。增值部分越大，奖励的意义越大。行权时间即雇员的取现时间有一定的自由度才有实际意义。与SAR不同，幻影股计划能反映股息和拆股，但其分利时间是预先确定的。

非常规持股计划的长项是其灵活性。但灵活性又必然导致某些方面的复杂性，例如其设计、实施、估值、会计、税务和法律等方面的问题，也就相对复杂。

设计方面的问题，决策者必须考虑谁该得、得多少、兑现与结算规则、流动性、股权出售限制（如果奖励以股权结算的话）、参与中期分红的权利等。幻影股给早期雇员太多，后面的人就没有机会了。如果公司的估值定错了，将来也是麻烦。例如，你说两年后给某雇员的奖励是公司股权的1%，这到底意味着什么？它有可能一钱不值，也有可能是这位雇员年薪的一千倍。因此，有一个基本客观的估值为基础，才能让它发挥奖励的作用。

基于幻影股或SAR的奖励收入，可以是现金也可以是实际的股票，但其性质与现金奖励一样，按照获得之时的常规收入计税。所谓常规收入，就是获得之时的奖励价值减去雇员的实际投入（一般是零）后的净值。如果这块奖励以奖金结算，雇主可用来抵税。如果奖励以股票结算，雇员行权之时，即获得股票之时，雇员应就所得股票的价值纳税，尽管股票还没有卖出。之后的源自这些股票的所得，雇员应缴资本增益税。

由于幻影股计划只是给个别雇员的，它并不能享受ESOP、401(K)、ISO等计划所能享受的联邦税法上的纳税优惠。SAR 可与ISO或NSO同时发放，并允许雇员从SAR计划所得的奖金用于支付ISO或NSO的费用或税金，减少雇员的直接开销。假如持股计划不只是给关键员工的，而是为了把某些补偿推迟到雇佣结束或退休后支付，这就牵出了事实上的ERISA 问题，即是否符合1974年的“雇员退休与保障法”规定的程序和要件问题。

如果幻影股或SAR的奖励计划以现金结算，公司就需要储备足够的现金。太多的现金储备若不用于公司生意，又会牵出超额累计所得税的问题。这时公司就需要律师和会计师合作，设计特别的信托（例如Rabbi Trust或者Secular Trust），实现用预留现金来支付雇员的推迟的补偿或福利，避免雇员收到奖励承诺之时就要纳税的问题。Rabbi Trust的运作方式是把现金储备转入一个不可撤销的信托，专门用于支付雇员的退休福利，转入信托的现金符合403(b)延税条件。Secular Trust的运作方式是用不可撤销的信托，把现金储备委托给第三方，专门用于支付雇员的不符合延税条件的补偿（NQDC）。

哪些公司适合采用上述两种非常规形式呢？

一、因组织形式的限制，不便发放常规的雇员持股计划的公司。例如有限责任公司、合伙、个体户不以股份衡量股权。又如，S股份有限公司虽以股份衡量股权，但其股东总数不能超过一百。

二、已有ESOP等常规的雇员持股计划但又想在不发股权的前提下给个别雇员额外股权激励的公司。例如，公司在特殊时期需要特殊人才时，可采纳Phantom 或SAR计划。

三、东家只想与雇员分享公司股权的收益但不想分享股权本身的公司。例如，某些餐馆老板和大厨，为了长期合作，订立类似于SAR的协议。和平相处时，大厨领一分工资，并按虚股分红。大厨离职时，不带走任何股权。

四、有的公司是另一公司的分公司，它本来没有股份，但其资产可以在一定程度上划分成份额，象征性地分给雇员，并按照份额分享增益。

五、对某些公司，常规的雇员持股计划或者不合适，或者成本太高。例如，外国公司在美国设立的规模不大的初创公司，建制尚不完善，人才考虑高于纳税优惠考虑时，非常规计划（特别是幻影股计划）就比较合适。

【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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