大易律師事務所  祝良

有些技術方案，可以用專利來保護，也可以作為商業秘密來保護。但有些技術方案，其新穎性、非顯而易見性不足以獲得專利的情況下，最好的保護措施就是保守秘密。專利保護的特點是，發明人必須在專利申請中披露、公開發明的內容。商業秘密保護的特點是，被保護的內容一旦被公開，保護就消失了。因此，相同的內容不能同時享受專利保護和商業秘密保護。

在美國，商業秘密的法律保護倚賴普通法和州法，而不是象專利權、商標權、版權的保護那樣依賴聯邦法。法律統一委員會（NCCUSL）一直在努力統一各州的商業秘密保護制度，並於1979年公布了一個“統一商業秘密法”（UTSA），供各州酌情采納。這個“統一商業秘密法”把商業秘密普通法保護的基本原則規範化，並規定了侵權救濟措施，如禁令、損害賠償和懲罰性賠償。

根據“統一商業秘密法”的定義，商業秘密包括（1）能從中謀取經濟價值的，（2）一般不為他人所知的，（3）不易被他人獨立開發出來的任何信息。工藝、配方、軟件、商業計劃、客戶名單等，只要滿足這三個條件，就可受到法律保護。迄今為止已有43個州采納了與“統一商業秘密法”（UTSA）大同小異的州法。雖然各州的實踐仍有差異，一些基本原則是共同的。

商業秘密的關鍵是保密性。它一經公開，就不成其為秘密，就喪失了作為秘密來保護的價值。例如，一個保密的配方公開以後，這個配方的實用性雖然沒有改變，但它作為商品的價值就一去不復返了，因為沒有人會花錢買公有領域的東西，除非他不知情、弱智或者有不合常理的用心。

你要法院承認你所謂的“商業秘密”構成可受保護的商業秘密，法院首先要看你是否對它采取了合理的保護措施。你沒采取合理措施，說明你對它的保密性不怎麽在乎；既然你過去不在乎，為什麽出現了泄密後，現在又來要求法院把它當商業秘密來保護？美國上訴法院第四巡回法院2002年在Telecom v. Oncor一案的判決中重申了這個原則。

如果法院承認了你所謂的“商業秘密”構成可受保護的商業秘密，法院會采取救濟措施。例如：禁止獲得該商業秘密的人使用、傳播或公開該商業秘密，讓侵權人賠償商業秘密所有人的損失等。商業秘密保護不受時間限制，只要沒有公有領域，就多多少少有保護的意義。如果法院不承認你所謂的“商業秘密”是可受保護的商業秘密，那麽你所謂的“商業秘密”就與公有領域的知識無異，任何人都可以使用和傳播。

如此說來，企業就不該冒不防不備的風險。要采取合理的保密措施，首先要仔細地劃定範圍。本來不是秘密的東西，即使你給它戴上一定“商業秘密”的帽子，它也變不成商業秘密。那樣做，非但無宜，反而自捆手腳，降低企業運作的效率。

其次要建立妥當的檔案管理制度，從接觸渠道方面防止商業秘密的外泄。有權接觸商業秘密的人的數量要嚴加限制，越少越安全。其次要建立妥當的檔案管理制度，從接觸渠道方面防止商業秘密的外泄。有權接觸商業秘密的人的數量要嚴加限制，越少越安全。