【如何善待你的LLC?】（祝良律师随笔No. 715b)

华人业主的LLC（有限责任公司）被拖进官司的原因各不相同，但有一个共同点是: 为了省小钱而忽略了制度。他们大致知道应该怎么做，只是出于侥幸心理故意不做，结果是因小失大，为了芝麻丢了西瓜。

美国各州的“有限责任公司法”大同小异，因为它们都是根据统一州法委员会1996年版的“统一有限责任法”(范本)制订的。LLC的结构、管理与运作是由成员间订立的运营协议来规定的。它不设股东会、董事会。它可设CEO、总经理、总裁等职，但不可能有董事长。如果你见到某位老大名片上印有美国某某有限责任公司董事长，你基本上可以断定这是山寨版的。

华人开办的LLC中有相当大一部分要么根本就没有什么运营协议，要么有但不严谨甚至没有法律效力。没有经过全部LLC成员签署的协议是无效的协议。不严谨的运营协议大都是从网络上抄来的，拼凑的，牛头不对马嘴。有些是抄袭的外州的、甚至是印度或者菲律宾的LLC运营协议。

很多人不了解LLC与股份有限公司 （Inc.,Corp.,Corporation）的本质区别。现实生活中有时会遇到这样的情况：LLC给投资人发股份证明（Stock Certificate），或者外国的投资人要求美国的LLC给他们发股份证明。这说明他们把LLC当成股份有限公司了。虽然LLC的所有权利益有时也称为“股权”、“股份”，但没有一个州的公司法允许LLC像股份公司那样发行股份。LLC不能发股份，当然也就不能发优先股。但要注意，LLC可以通过发债券来实现融资目的，当然这比股份有限公司发股权证要复杂多了。此外，贷款融资和发行股权完全是两码事。

LLC成员的权利一般是平等的。但在特殊情况下，也可以通过运营协议赋予个别成员某些权利，例如：某个成员对其他成员的表决事项有否决权；某个成员的收成比例，或者资产清算时某个成员获得的份额，高于其他成员的份额。

选择LLC的公司形式，最主要的考量是让公司对债权人只负有限责任，保护LLC成员的个人财产。但在有关LLC的商业诉讼中，原告总是想撕开LLC的有限责任保护层。要撕开LLC 的有限责任保护层，切入点主要有三个：一是看LLC是否有诈骗等违法活动；二是看LLC是否满足了公司法要求的形式要件；三是看LLC的财产与其成员的财产是否有混淆。

如果LLC有违法活动，那么支配这些活动的不是机器，而是决策者的大脑。例如，如果LLC违反了税法、劳工法，那么它的有限责任的保护层就自动失效，它的决策者就必须承担民事责任，即决策者的个人财产将用来偿还公司的债务或者行政罚款。

LLC的形式要件主要有如下几个方面：一是要有具体的、可执行的运营协议；二是每年向州政府的公司管理局递交年报；三是重要决策有会议记录；四是有足额资本；五是每年向州税务局缴纳公司身份税；六是向州政府缴纳工资税；七是向国税局缴纳联邦工资税。

LLC的运营协议应当及时更新。凡是制度性的、政策性的规定或事项，要及时地写进运营协议。成员有加减时，运营协议最好重签。如果公司的实际运作在很多方面与运营协议的规定相违背，又没有正规的会议决议予以弥补，那么将来一旦遭遇诉讼，原告律师撕开LLC的有限责任保护层而直击LLC成员的个人财产是不难的。那时LLC成员的地产、 银行存款和其他财产就完全暴露在债权人的火力之下了。

公司资产与被告的个人资产不分，是诉讼中常见的撕开有限责任保护层的一个突破口。取证时，原告律师千方百计地要找出相应的证据，例如：LLC经理借了公司的钱没还；用公司的支票支付个人房贷；因私请客的花销在公司报销；用公司的汽车接送孩子；用个人的支票、信用卡为公司购买办公用品而不报销；等等。只要你把公私财物混淆了，说明你根本就没把LLC当公司看待，因而你就不应该享受有限公司才可享有的保护。

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【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont, 中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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