【不竞争协议是否有效？】（祝良律师随笔№. 822）

不竞争协议，雅称竞业禁止协议，在加州的适用范围是很有限的。是否有效，要看限制的对象：如果它用来限制员工或者包工（即独立承包者），那么它就是非法的、无效的。如果某企业被收购后，收购协议里包括不竞争条款，限制企业的卖家在一定期限内不从事与买家生意相竞争的生意，这样的不竞争条款就是合法的、有效的。这里所说的企业是指股份有限公司、有限责任公司、合伙或者个体经营的生意（加州生意与职业法典§16601-16602）。

假如你把餐馆卖了，几天后你又在那个餐馆附近新开了一家餐馆，你的老顾客知道后，也许会跟过去，你也许会故意招揽你的老顾客，买家购买的餐馆的价值因此会缩水，这对买家不公平。为了避免这种不公平，餐馆买卖协议里可以加一个禁止竞争条款，也可以单独订立一个不竞争协议。

假如你的餐馆雇了一位大厨，你担心将来他会去其他餐馆打工，影响你的生意，因此你就让他签了一个书面保证：将来他不论以什么理由离职，都不能在方圆多少英里的地域内不得当大厨或者开餐馆。由于大厨是员工，不论这个协议或保证是多么的合情合理，也不论你让他签这个协议或保证的动机是多么善意，在加州，只要是限制员工自由的，就是无效的。但在其他多数州，不竞争协议只要是合理的，就有可能是有效的。

如果雇员拒绝签署不竞争协议被你解雇了，他可以告你非法解雇，法院可能判你支付他的工资损失和惩罚性赔偿。如果雇佣协议里包含不竞争条款，即使协议的其余部分有效，雇员仍可拒绝签署这样的协议。D'Sa v. Playhut, Inc. (2000) 85 Cal.App.4th 927。

新雇主由于员工与原雇主之间有不竞争协议而把该员工解雇了，也是违法的，因为新雇主实际上在执行一个有违公共政策的违法协议。该员工可以告新雇主非法解雇，要求补偿工资损失和惩罚性赔偿。Silguero v. Creteguard, Inc. (2010) 187 Cal.App.4th 60。

虽然限制员工的禁止竞争协议或条款是无效的，但要求员工保守雇主的商业机密则是有效的、合法的。离职的员工利用原雇主的客户名单去招揽原雇主的客户，有可能侵犯原雇主的商业秘密。不过，商业秘密保护和限制员工自由是两码事。在雇佣合同里，只要有限制工人的禁止竞争条款，即便合同里也有商业秘密保护条款，它也是无效的。Dowell v. Biosense Webster, Inc. (2009) 179 Cal.App.4th 564；Whyte v. Schlage Lock Co. (2002) 101 Cal.App.4th 1443。

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【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont, 中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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