【“美国人瞎胡闹，气味也能当商标?”】（祝良律师随笔 No. 656）

山东的牛老板往美国开拓，遭遇一个不大的商标麻烦，被一家超大律师事务所恨恨地折腾了一番后，破口大骂，“美国人真他娘瞎胡闹，气味都能注册成商标!”我告诉他，“消消气，不要少见多怪！只要用途妥当，牛人的体味也可以当商标。”

按照美国的商标法，用在产品上的气味、香味，如果其使用不是功能性的，就可以注册为商标。例如，用在缝纫线、刺绣线上的梅花香味，可以注册为这类产品的商标。服务于实用目的的气味，例如把蘋果香味用在果汁、果脯、果酱等产品上，或者用在空气过滤器上，则不能注册为商标。

申请注册商标的过程中，申请人必须用证据来说明: 用来当商标的气味既不是描述性的，例如茉莉花香用在茉莉茶上，也不是功能性的，例如茉莉花香用在清洗液上。此外，这个气味在使用过程中已获得了消费者的独 特认知，即：消费者每闻到这个气味，就立即会联想到产品的出处，也就意味着用这个气味当商标的产品是正宗的产品。

把“味道”注册为商标，比之把“气味”、“香味”注册为商标，要困难得多。气味、香味是靠嗅觉辨别的。消费者可以在购买之前，仅凭嗅觉辨别气味。然 而有些产品的味道是凭口舌辨别的，消费者在购买之前，不能仅凭嗅觉辨别味道。既然是凭口舌辨别的，那么这个“味道”就是功能性的。如果不是功能性的，加上 这个“味道”就有可能事与愿违，影响产品销售。

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【祝良律师简介】

美国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区（DC）执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、生前信托、移民/签证、雇主维权等。办公室在南湾San Jose，东湾Fremont，中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。

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