【家暴与离婚】（祝良律师随笔 No. 884c ）

大部分“家庭暴力”发生在夫妻之间。华人的“家暴案”，冤、假、错者为数不少。我处理的家暴辩护案子中，被告和“受害人”算是恩爱夫妻的，至少占半数以上。这说明大部分“家暴”本来是可以避免的。当然，也有些是纯粹暴力、纯虐待的，特别是跨种族的婚姻中，华裔女性被人家欺负的委实不少。

家暴不一定导致离婚。但不少离婚是家暴引起的。有些夫妻，打打闹闹属家常便饭。女人挨打，忍辱不报的，不足为怪。有些夫妻，本来相敬如宾多年，因一失手成千古恨的，也不稀奇。

报警

美国的司法机器是冷血、无情的。一旦被卷进去，即便最终能全身而退，至少让被告（其实是被告整个家庭）掉一层皮。“受害人”、家庭成员、邻居，孩子的老师，医生、护士，婚姻辅导员，甚至路人，都可以报警。警局接到报警后，会派遣至少两名警察赶到现场，进行调查、取证。在大多数人口较密集的县，报警后，警察和消防员会在3-5分钟内到达。

警察取证，主要是找“受害人”被虐待的证据。除了证人、证词外，警察对血迹、受害人的可见伤痕、施暴者所用的伤人器具会尤其注意。警察身上配备微型录像机。证人和警察对话时的录像将是证据的重要组成部分。

逮捕

只要警察认为有可能发生了“重罪”行为，法律要求他们执行逮捕。逮捕的理由，主要是“故意伤害亲密伙伴”、“用致命凶器殴打”、“拘捕”、“非法拘禁”、“切断通讯”等。如果警察认为只发生了“轻罪”行为，警察有一定的裁量权，决定是否逮捕。

警察只要发现“受害人”有伤，就一定会先把“嫌犯”逮捕，关进县监狱。

初次过堂

凡是被关到监狱去的，不论逮捕理由是“重罪”还是“轻罪”，地检署必须在 48小时内让嫌犯过堂。嫌犯可以告诉法官“不认罪”、“不抗辩”或者“认罪”。法官会向嫌犯解释他的宪法权利，并修改或撤销保金。

如果嫌犯被捕后被保释了，那麽地检署就没有必要在 48小时内让嫌犯过堂，初次过堂有可能改在几个星期之后。

我倾向于尽早保释、推迟过堂，以便争取时间与地检署谈判，促成免于起诉的决定。

“故意伤害亲密伙伴罪”

加州刑法典§273.5定义的“故意伤害亲密伙伴罪”，即通常所讲的“家庭暴力”，是很严重的刑事犯罪。这个罪名之成立，需要三个要件: 一、被告有故意伤害另一人身体的行为；二、其行为的结果是造成了另一人受伤的状况；三、受伤的另一人是被告的亲密伙伴。

所谓“亲密伙伴”是指被告的配偶、 前配偶、同居伙伴、前同居伙伴、未婚夫（妇）、前未婚夫（妇）、女（男）朋友或者孩子的妈妈（爸爸）。例如：前夫拽前妻的手腕，用力过大，拽出了血印子； 女的用力推男朋友，碰破了镜子，男朋友被玻璃划伤；男朋友动粗，扯烂了女友的项链，在脖子上留下划痕；同性恋伙伴把另一方打破了鼻子。警方指控“家庭暴 力”，受害人的受伤状况不需要很严重，只要有可见的淤血印子就足够了。

报案人可以是受害者，也可以是任何知情者，例如路人、邻居、同事、医生、护士、孩子的老师等。如果冲突刚刚发生不久，警方一旦收到报案，十分钟之内即可赶到现场，进行调查、问话。如果是几天前发生的肢体冲突，警察将视危险性而定是否拘留施暴者。

这项犯罪，可被定为重罪，也可被定为轻罪。若被定为轻罪，刑罚是坐监1年以下、罚金6千美元以下或二者并罚，或者非正式假释3年。非正式假释，被告不需要定期向假释机构报告情况。

若被定为重罪，根据情节轻重，刑罚可高至坐监时间两年、3年或4年，罚金6千美元以下或二者并罚，或者正式假释3年。正式假释，被告需要定期向假释机构报告情况。如果过去5年里被告有过殴打、严重殴打、§243.4性侵害或用武器恐吓等犯罪行为，那麽刑期可增至5年。

“殴打配偶罪”

如果被告打了伙伴，但没有留下任何痕迹，或者虽有伤痕，但不是故意打的，这个罪名就不能成立。如果被告有故意殴打的行为，但没有打出任何伤痕，指控很可能是 “殴打配偶罪”（加州刑法典§243(e) ）。“殴打配偶罪”属于轻罪范畴，刑罚是坐监1年以下、罚金2千美元或者二者并罚。但是，如果被告在过去的7年里有过243(e) (1)犯罪记录，那麽法院可判罚金1万美元。

被指控“故意伤害亲密伙伴罪”（§273.5）的，经过辩护律师的努力，可减为“殴打配偶罪”（§243(e) (1)）。如果被告愿意认这个轻罪，检、辩双方达成认罪协议，审判就不需要了，法院乐见其成，会直接按认罪协议宣判。

移民法上的后果

由于“故意伤害亲密伙伴罪”（§273.5）涉及暴力，如果被告没有美国国籍，不论被定为重罪还是轻罪，有可能够得上联邦移民法上规定的可被递解出境的暴力犯罪。与此类似，“殴打配偶罪”（§243(e) ）也可能涉及暴力，在联邦移民法上，可被解释为涉及有违公德的犯罪，被告因此会被列入“可递解出境”的范畴，一旦落入联邦执法人员之手，除非被告选择自愿离境，否则会被关进移民监狱，然后在移民法庭过堂。如移民法官裁定被告是可递解出境的，联邦执法机构立即会安排递解出境事宜。

鉴于上述移民法上的后果，辩护律师的目标是：无罪辩护为上；认一个§415轻微罪次之；最后才考虑认§243(e) (1) “冒犯性的触摸”）轻罪。加州刑法典§415 轻微罪：公开吵架，吵闹噪音影响了别人，公开恶言恶语。这是刑罚上最轻的轻罪。刑罚是监禁90天以下，通常用1-2星期社区服务即可顶替。这项轻微罪，与 闯红灯那样的违法行为类似，没有移民法上的后患。

情绪、焦虑管理

既然矛盾激化到了肢体冲突，说明双方处理危机、管理焦虑的能力不够。依赖阴沉的脸色、冷漠的态度和怨恨的嗓音传达不满信号，是某些亚洲民族长期形成的文化习惯。生活在美国，不论哪个族裔的，到了21世纪还习惯性地依赖这些传统的交通工具，从社会、文化层面上说，是当代教育的失败，从个人素质层面上说，是欠缺 理性沟通能力。学会管理情绪和焦虑，改善理性沟通能力，是避免“家暴”的有效途径。

【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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