【老板应该知道的“月薪”秘密】（祝良律師隨筆No. 817）

很多华人老板认为: 给员工的月薪已足够高，因而不存在“超时工资（OT）”的问题。其实不然。在加州，除了经理和专业人士等“白领”可以领月薪外，“蓝领”员工的薪资必须按 小时计算。就“蓝领”而言，一旦存在超时问题，老板给员工的月薪越高，将来员工告老板时，OT的赔偿费就越高。这本来不是什么秘密。但大多数老板至今仍不 知道其中原委。

在民事诉讼（包括劳工诉讼）中，如果达不成和解，法院就要安排庭审（Trial）。双方按照民事诉讼规则和程序，在法庭出示证据，并传唤证人出庭作 证。法官或者陪审团将根据双方的证据，裁定每一项“诉因”（Cause of Action）的输赢。在餐馆劳工诉讼里，若经过庭审，被告（雇主）有相当高的可能会输掉至少一项。这主要是劳工法的政策倾斜造成的。

劳工法里有一个假设，即在劳工诉讼里，关于工作时间方面的记录，如果雇主没有客观证据（例如“打卡记录”）证明原告（雇员）的证据（包括证词）是错 误的，则以原告（雇员）的证据为准。几乎全部的餐馆劳工诉讼都包括“超时工资”（亦称“加班费” 或OT）的“诉因”。如果雇主不了解OT计算规则，就不 知道劳工诉讼多么可怕。

如果你读懂了下面的三个基本规则后，你就会知道为什么你给的“月薪”越高，你将来要赔偿的数额就越大！

首先: 正常的工作时间是每星期不超过5天、每天不超过8小时、每星期不超过40小时。员工在此范围之外的工作，需有OT补偿。对于某段工作时间，如果已按天计算了OT补偿的时间之后，不可以再按星期计算OT补偿。

其次: 关于每小时工钱，假如雇主、雇员有书面协议，那么只要议定的每小时的工钱（“议定工钱”）高于最低工资标准，议定工钱就用来计算OT。员工一天超出8小 时、少于12小时的工作时间，OT是议定工钱的1.5倍。员工一天超出12小时的工作时间，OT是议定工钱的2倍。如果员工连续工作了6天，但每天工作不 超过8小时，但一个星期内超过了40小时，那么超出部分的OT是议定工钱的1.5倍。如果员工连续工作了7天，那么第7天的工作时间一律按OT算，前8个 小时是议定工钱的1.5倍，超过8小时的是议定工钱的2倍。

假如议定工钱低于最低工资标准，那么员工一天超出了8小时、少于12小时的工作时间，OT是最低工资标准的1.5倍。员工一天超出12小时的工作时 间，OT是最低工资标准的2倍。如果员工连续工作了6天，但每天工作不超过8小时，但一个星期内超过了40小时，那么超出部分的OT是最低工资标准的 1.5倍。如果员工连续工作了7天，那么第7天的工作时间一律按OT算，前8个小时是最低工资标准的1.5倍，超过8小时的是最低工资标准的2倍。

其三: 假如雇主、雇员没有协议，那么要先计算员工的“正常费率”（即每小时的工钱）。一般说来，如果员工工作了12个月，其“正常费率”是他在1年内实际收到的 工资、奖金、佣金的总和除以法定的正常工作时间（即52星期x 5天x 8小时 = 2080）。拿月薪的员工的“正常费率”是这样计算的：月薪x 12 除以 2080）。

假如“正常费率”低于最低工资标准，那么员工一天超出了8小时、少于12小时的工作时间，OT是最低工资标准的1.5倍。员工一天超出12小时的工 作时间，OT是最低工资标准的2倍。如果员工连续工作了6天，但每天工作不超过8小时，但一个星期内超过了40小时，那么超出部分的OT是最低工资标准的 1.5倍。如果员工连续工作了7天，那么第7天的工作时间一律按OT算，前8个小时是最低工资标准的1.5倍，超过8小时的是最低工资标准的2倍。

假如“正常费率”高于最低工资标准，那么员工一天超出了8小时、少于12小时的工作时间，OT是“正常费率”的1.5倍。员工一天超出12小时的工 作时间，OT是“正常费率”的2倍。如果员工连续工作了6天，但每天工作不超过8小时，但一个星期内超过了40小时，那么超出部分的OT是“正常费率”的 1.5倍。如果员工连续工作了7天，那么第7天的工作时间一律按OT算，前8个小时是“正常费率”的1.5倍，超过8小时的“正常费率”的2倍。

举一个例子：假如Jorge每周工作6天，每天12个小时，他只干了1个月（这个月正好28天）。他的超时是：每周32小时，共128小时。如果他 的月薪是$2000，那么他的“正常费率”是$12.5（$2000/40小时x4周），老板应该赔他$2400（$12.5x128x 1.5 )超时工资，另加$2400罚金（Liquidated Damage)。如果他的月薪是$3000，那么他的“正常费率”是$18.75（$3000/40小时x4周），老板应该赔 他$3600（$18.75x128x 1.5 )超时工资，另加$3600罚金。

在民事诉讼里，作为一个一般规则，输的一方，要赔偿赢的一方的律师费和争讼的损失。例如在劳工诉讼里，假如原告（员工）只赢了$1的工资赔偿，被告 （雇主）就要赔原告（1）$1的工资赔偿；和（2）原告（员工）的律师费和诉讼开销。诉讼开销包括法院的申请费、送达费、取证会（Deposition） 的翻译费、速记费和相关的邮寄费等。这块费用并不高，通常在$2000以内。

但是律师费呢？一个诉讼桉子，从起诉到庭审结束，原告律师通常要消耗200小时以上。按照偏低的费率每小时$350计算，这就是$70000。在不久前的一个加州劳工诉讼桉子里，原告的损失赔偿不过几万元而已，但原告的律师费则超过了50万美元。这绝非危言耸听！

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【祝良律师简介】
美 国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业 领域: 专利/商标、公司/合同、地产/信托、签证/移民、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont, 中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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